政府采购竞争性谈判制度的“黑洞”/谷辽海
作者:法律资料网 时间:2024-06-28 08:27:13 浏览:9001
来源:法律资料网
政府采购竞争性谈判制度的“黑洞”
发表时间：2005年10月18日 10:25
来源：http://finance.sina.com.cn 中国经济时报
谷辽海
竞争性谈判? Ｎｅｇｏｔｉａｔｅｄ ｐｒｏｃｅｄｕｒｅｗｉｔｈｃｏｍｐｅｔｉｔｉｏｎ?是指采购人或采购代理机构通过与多家供应商进行谈判，最后从中确定最佳的成交供应商。这是联合国国际贸易法委员会《货物、工程和服务采购示范法》（以下简称《示范法》）所规定的非招标程序的采购方法之一，也为我国的《政府采购法》所移植。
根据我国财政部统计，2004年采用竞争性谈判采购方式进行政府采购的规模为225．6亿元，占采购总规模的10％。可见，竞争性谈判采购方法也广泛应用于我国公共采购领域。但是，财政部并未将工程领域里的竞争性谈判采购规模纳入到统计数据中。换言之，我国通过竞争性谈判采购方式进行政府采购的规模远远超过财政部的统计数据。
由于我国政府采购招标程序的缺位，许多政府采购中心和招标公司都热衷于采取竞争性谈判采购方法。然而，《示范法》严谨的适用条件及其操作规程并未为我国立法所全部采纳，从而导致我国公共采购领域在适用这一采购方法时存在着太多的“猫腻”。下面，我们还是从一个竞争性谈判的政府采购案例说起。
2004年9月28日，福建省泉州市财政局对投诉人泉州市无线电五厂、深圳市正海现代实验室设备有限公司、上海卓越睿新电子有限公司与被投诉人泉州云锋招标有限公司、泉州师范学院“语音学习系统设备及其服务”项目竞争性谈判的政府采购纠纷作出废标处理决定。其主要内容为：招标公司在采购过程中没有严格依照谈判文件规定按抽签结果的顺序对样机进行演示；评委在评审前临时又增加了演示分40分；大部分评委在评审过程中没有对供应商的报盘文件进行详细的阅读，就凭“印象”打分。出现在这起案件中的现象在我国政府采购实践中非常普遍。从中我们可以发现，现行法律所规定的竞争性谈判制度还存在着巨大的“黑洞”。其主要表现是竞争性谈判方式的适用情形太多，操作程序过于简陋，具体分析如下。
首先，法律赋予采购主体太多的选择权。我国《政府采购法》第三十条规定了货物和服务通过竞争性谈判方式采购的适用条件，虽然只罗列了四种法定情形，但实际上包括了13种法定情形，即：（1）公开招标后没有供应商投标；（2）邀请招标后没有供应商投标；（3）公开招标后没有合格的货物和服务；（4）邀请招标后没有合格的货物和服务；（5）重新公开招标未能成立的；（6）重新邀请招标未能成立的；（7）货物或服务的技术复杂，不能确定详细规格的；（8）货物或服务的性质特殊，不能确定详细规格的；（9）货物和服务的技术复杂，不能确定具体要求的；（10）货物和服务的性质特殊，不能确定具体要求的；（11）采用公开招标所需时间不能满足用户紧急需要的；（12）采用招标邀请招标所需时间不能满足用户紧急需要的；（13）货物或服务不能事先计算出价格总额的。
只要具备前述条件之一，就可以选择这一采购方式。实践中，出现第1至第6情形而选择竞争性谈判采购的不多见。余下的七种情形，均系采购主体任意选择的法定理由。笔者认为，过多的选择空间，太大的自由度，必然会导致公共采购过程中更多的“猫腻”。而《示范法》在适用这种采购方法有非常严格的限制条件，比我国立法要严谨。
其次，采购程序存在着太多的漏洞和缺陷。我国《政府采购法》只有第三十八条规定了竞争性谈判的采购程序，其它的条款再也看不到相关的规定。财政部2004年8月颁发了《政府采购货物和服务招标投标管理办法》，但对于竞争性谈判，至今没有出台相应的行为规范。由此而来，采购程序中的黑箱操作自然不可避免。我们从前面所介绍的案件可见一斑。程序方面所存在的主要问题是：其一，谈判专家无法站在第三方的公正立场来比较、评估适格供应商。为保证采购程序的公平和公正，我国法律规定，谈判小组的专家不得少于谈判成员总数的三分之二。但没有规定专家需要具备什么样的条件，应该由谁来聘请，由谁支付报酬。实践中，正如与《招标投标法》的评标专家制度所存在的缺陷一样，所有的谈判专家都是由招标公司或采购中心聘请的，由委托人承担所有费用的。因此，在选择成交供应商时，专家们是不可能违背委托人意志的。其二，谈判文件没有法定要求。实践中，竞争性谈判往往有许多次，每次的谈判文件，哪些内容是必须确定的，法无明文规定。其三，每次的报价文件或开盘文件的启封程序没有法律规定。现行法律没有规定开启每一个谈判供应商报价文件的法律程序，也没有规定无利害关系人进行现场监督的程序。其四，没有法定的评审打分标准。实践中，给供应商打分的随意性和主观性都非常大，正如前述案件所介绍的，临时增加分数、任意更改标准的现象非常普遍。其五，法律没有明确规定谈判顺序。其六，《最终报价文件》无确定的最后报价。实践中，最终谈判文件的递交时间受较多的人为因素影响，往往变化无常，导致最终报价的不确定性。其七，确定成交供应商的依据主观性太强。报价最低在竞争性谈判过程中往往还不是最终取胜的理由，仍然需要采购人或者采购代理机构聘请的专家来确定，而受聘的专家最终还是需要对委托人言听计从的。
综上所述，我国《政府采购法》所规定的竞争性谈判采购方式不论是立法还是实践都存在不容忽视的问题，亟须引起立法部门的重视。（22）
（注：本文作者谷辽海为北京市辽海律师事务所主任、高级律师）
宁夏回族自治区流动人口计划生育管理办法
宁夏回族自治区人民政府
宁夏回族自治区流动人口计划生育管理办法
宁夏回族自治区人民政府
第一章 总则
第一条 为了加强流动人口计划生育管理，根据国务院批准发布的《流动人口计划生育管理办法》和《宁夏回族自治区计划生育条例》，结合我区实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于现居住地不是其常住户口所在地的、有生育能力的境内的中国公民。
第三条 各级人民政府统一领导本行政区域内流动人口的计划生育工作，指导、协调有关部门，对流动人口计划生育工作实行综合治理。流动人口的计划生育管理应纳入人口与计划生育目标管理责任制。
第二章 管理
第四条 自治区计划生育委员会主管全区流动人口计划生育工作。
各行署、市、县（区）计划生育行政管理部门及各乡（镇）人民政府、街道办事处应有专（兼）职人员负责流动人口计划生育管理工作。
第五条 各级公安、工商行政管理、劳动、卫生、交通、建设等部门以及其他有关部门应当积极配合计划生育行政管理部门，共同做好流动人口的计划生育管理工作。
第六条 流动人口的计划生育由其现居住地和其常住户口所在地的人民政府共同管理。
第七条 流动人口现居住地的乡（镇）人民政府、街道办事处在管理流动人口计划生育工作中的职责是：
（一）把流动人口的计划生育纳入管理范围，建立流动人口育龄人员计划生育档案；
（二）对流动人口育龄人员进行计划生育宣传教育；
（三）检查流动人口育龄人员的计划生育情况，提供避孕药具和节育技术服务；
（四）查验流动人口计划生育证明；
（五）统计流动人口生育节育情况并向其常住户口所在地的乡（镇）人民政府、街道办事处通报；
（六）监督检查有关部门落实流动人口计划生育管理的各项措施。
第八条 流动人口常住户口所在地的乡（镇）人民政府、街道办事处在管理流动人口计划生育工作中的职责是：
（一）对赴异地的育龄人员进行计划生育宣传教育；
（二）督促赴异地的已婚育龄夫妇落实节育措施并与其建立联系制度；
（三）为赴异地的育龄人员出具计划生育证明并统计其生育情况。
第九条 凡常住户口在我区的育龄人员赴异地从业的，必须到当地县（市、区）级计划生育行政管理部门，申领流动人口计划生育证明。未领证的，有关部门不得为其办理有关流动手续。
凡常住户口在外省（区）、进入我区境内的育龄人员，须在十五日内持其常住户口所在地的县（市、区）级计划生育行政管理部门签发的计划生育证明，到现居住地县（市、区）计划生育行政管理部门换取流动人口计划生育证明，并到现居住地的乡（镇）人民政府计划生育行政管理部
门或街道办事处登记备案。
第十条 县（市、区）计划生育行政管理部门及乡（镇）人民政府、街道办事处签（换）发流动人口计划生育证明时，对未按规定落实可靠节育措施的，应当督促其落实节育措施，违反计划生育政策尚未处理的，应在其接受处理后方予办证。
第十一条 公安、工商行政管理、劳动等部门在审批流动人口暂住证、营业执照、务工许可证等证件时，应当核查其现居住地县（市、区）计划生育行政管理部门出具的计划生育证明，并将审批结果通报当地县（市、区）计划生育行政管理部门。对没有计划生育证明的不予审批。
第十二条 用工单位（含个体工商户）招用流动人口时，必须查验其现居住地县（市、区）计划生育行政管理部门出具的计划生育证明，并负责对招用的流动人口的计划生育进行管理。用工单位（含个体工商户）不得招用无计划生育证明或计划生育证明不合格的流动人口。
第十三条 发包或出租土地、房屋的单位、业主，有义务协助有关部门做好流动人口的计划生育工作，在承包、租赁合同中应有其遵守计划生育规定的内容。发现计划外生育的，应及时报告当地乡（镇）人民政府、街道办事处或计划生育行政管理部门。
第十四条 流动人口违反本办法，拒不落实节育措施的，有关单位、业主应停止其承包、租赁合同，辞退解聘、收回出租房屋、土地或住宿场所等。
第十五条 流动人口凭其常住户口所在地县（市、区）计划生育行政管理部门或者乡（镇）人民政府、街道办事处出具的生育证明，到现居住地县级计划生育行政管理部门申报备案后方可生育。否则，视为计划外生育。
第十六条 流动人口计划生育统计，除本办法已有规定外，按照国家有关规定办理。
第十七条 流动人口的计划生育管理所需管理经费，由各县（市、区）计划生育行政管理部门向居住在本地区的流动人口中的育龄人员，按每人每月四元的标准收取。不足部分，在本级计划生育事业费中列支。
第十八条 流动人口中的育龄夫妇领取的《独生子女证》，其独生子女保健费由其常住户口所在地的乡（镇）人民政府、街道办事处负担；停薪留职人员的独生子女保健费由原单位负担。
第十九条 流动人口的节育手术费，有用工单位的由用工单位负担；无用工单位的先由本人支付，凭现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处和医疗卫生部门的证明，到其常住户口所在地乡（镇）人民政府、街道办事处报销。
第三章 奖励与处罚
第二十条 对在流动人口计划生育管理工作中做出显著成绩的单位和个人，由当地人民政府和有关部门给予表彰和奖励。
第二十一条 对因工作不负责任，未达到计划生育目标管理要求的单位和个人，由当地人民政府给予通报批评，并追究其主要负责人的行政责任，该单位两年内不得评为先进单位或文明单位。
第二十二条 对违反本办法第九务规定，逾期不换证或不登记备案的流动人口，由当地计划生育行政管理部门处以100－300元的罚款。
第二十三条 对违反本办法第十二条规定的用工单位或个人，每招用1人，由当地计划生育行政管理部门处以500－1000元的罚款。
第二十四条 流动人口违反本办法，拒不落实节育措施的，由有关主管部门取消其暂住证、限期停业整顿直至吊销营业执照。
第二十五条 对流动人口中违反计划生育规定的，由现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处和有关部门依照国家有关规定和《宁夏回族自治区计划生育条例》予以处罚。
第二十六条 流动人口计划外生育在现居住地未被发现的，其常住户口所在地有关部门发现后，应当按照国家和自治区的有关规定负责处罚。
第二十七条 流动人口在一地因违反计划生育规定已受到处理的，在另一地不因同一事实再次受到处理。
第二十八条 对伪造、出卖或者骗取计划生育证明的，县以上计划生育行政管理部门可以对直接责任人给予警告、处以1000－3000元的罚款，并没收其违法所得；或者建议其所在单位给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。
第二十九条 对阻碍计划生育工作人员执行公务，诽谤、侮辱、殴打计划生育工作人员或积极分子的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。
第三十条 按照本办法收取的流动人口计划生育管理费、罚款，按照有关规定，用于流动人口计划生育工作，应当严格管理，不得挪用。
第四章 附则
第三十一条 本办法由自治区计划生育委员会负责解释。
第三十二条 本办法自发布之日起施行。一九九0年五月二十一日宁夏回族自治区人民政府发布的《宁夏回族自治区流动人口计划生育管理办法》同时废止。
1994年8月30日
关于认真做好秋粮收购工作的紧急通知
国家发展改革委 国家粮食局 财政部 中国农业发展银行
国家发展改革委 国家粮食局
财政部 中国农业发展银行
关于认真做好秋粮收购工作的紧急通知
05-12-6
各省、自治区、直辖市发展改革委、粮食局、财政厅（局）、农发行分行，中储粮总公司：
目前，秋粮收购已在各地陆续展开，收购工作进展情况总体上是好的，但在一些地区特别是部分稻谷主产区出现仓容偏紧等问题，需要及时采取措施加以妥善解决，否则将会对秋粮收购工作产生不利影响。为认真贯彻落实国务院领导同志关于做好粮食收购和抓紧粮库维修工作的重要批示精神，确保秋粮收购工作顺利进行和入库粮食的储存安全，现将有关事项紧急通知如下：
一、全面分析秋粮收购形势，积极落实各项收购措施
在党中央、国务院的高度重视和正确领导下，各地区、各部门继续加大对粮食生产的政策支持力度，今年我国粮食生产继续保持恢复性增长的好势头，预计粮食产量将超过去年。各地要全面分析本地区粮食生产、购销、仓储情况和粮食市场形势，切实采取有效措施，积极做好秋粮收购工作，保证最低收购价政策的顺利执行，保护种粮农民利益，促进粮食稳定增产和农民持续增收。
（一）中储粮总公司和有关省地方储备粮公司要认真贯彻执行稻谷最低收购价政策。目前，中晚稻最低收购价执行预案已在安徽、江西、湖北、湖南、四川等主产省启动，中储粮总公司和有关省地方储备粮公司等执行主体要认真按照有关政策要求，积极督促指定收购库点按最低收购价挂牌收购，确保将市场粮价稳定在最低收购价水平之上。要加强对按最低收购价临时收储粮食的监管，确保数量真实、质量良好、存储安全。同时，要根据粮食收购的进展情况，及时向财政部门申请有关费用和利息补贴，并及时、足额拨付到各指定库点，充分调动这些企业做好粮食收购和储存工作的积极性。
（二）各地农发行要继续做好秋粮收购资金的供应工作。收购资金供应是国有粮食企业发挥收购主渠道作用，稳定市场粮价的重要保障。各级农发行要根据当地粮食收购的实际需要，及早测算收购资金信贷规模。对于执行最低收购价政策的指定库点，要按照最低收购价格及时足额发放收购资金和收购费用贷款。对于其他国有粮食企业、农业产业化龙头企业，以及其他粮食企业入市收购，要根据国家相关政策以及企业风险承受能力积极给予贷款支持。要根据国有粮食购销企业改革进展情况，结合当地粮食收购工作实际，因地制宜地做好贷款资格认定工作。
（三）各级粮食行政管理部门要加强对秋粮收购工作的组织、指导、协调和服务。一是要加强粮食收购和价格的监测，正确分析粮食供需和市场价格走势，提供信息服务，引导各类粮食企业积极入市收购，特别是要督促国有粮食企业充分发挥主渠道作用。二是加强与财政、农发行和中储粮分公司的沟通协调，帮助企业解决收购资金供应、费用和利息补贴拨付等方面存在的困难和问题，确保最低收购价政策的贯彻落实。三是要妥善处理好国有粮食企业改革和粮食收购的关系，当前要集中精力抓好粮食收购工作。
（四）国有粮食企业要认真执行国家粮食收购政策，积极收购农民余粮。一是要进一步挖掘仓容潜力，通过采取腾仓并库等措施，努力扩大仓储能力。二是要严格执行国家粮食收购政策，坚持依质论价，不得压级压价、克斤扣两。三是要严把粮食入库质量关，对水分、杂质超标的，要在整理、烘晒合格后再入库。同时，要加强粮情监测，确保粮食储存安全。四是要努力改善服务方式，提高服务质量，方便农民售粮。对与农民签订的粮食收购“订单合同”，要依照合同的规定认真履约。
二、抓紧做好仓库维修工作，保证秋粮收购的需要和储粮安全
妥善解决仓容问题，是保证粮食收购顺利进行和储粮安全的重要前提。各地要在准确、全面摸清本地区国有粮食企业仓容数量、质量状况、区域分布及使用情况的基础上，根据秋粮收购工作的实际需要，对需要维修的仓库按轻重缓急进行排队，对急需维修的仓库必须抓紧进行。仓库维修实行分级负责的办法。地方政府委托国有粮食购销企业入市收购的，受托收购库点的维修资金由地方政府负责解决。执行最低收购价任务的中储粮总公司直属库及中央储备粮的承储库点，所需的维修工作由中储粮总公司负责落实；受中储粮总公司委托，执行最低收购价任务的其他收纳库点，维修工作仍由地方财政负担，中央财政可对中西部困难地区和粮食主产区给予适当补助。同时，要抓紧研究建立对国有粮食仓储设施保护的长效机制。总之，各地一定要高度重视仓库维修工作，把这项工作作为当前粮食收购中的一件大事来抓，加强领导、统筹安排、精心组织、狠抓落实，进一步把仓库维修工作做细做好，保证秋粮收购的需要。
三、粮食主销区要积极到主产区采购粮食，充实地方粮食库存
粮食主销区要结合储备粮轮换和增加储备粮规模，积极到主产区买粮。同时，要主动引导和组织各类粮食企业到主产区采购粮食，充实企业商品库存。存放在主销区的中央储备粮轮换，也要积极从主产区组织粮源，以缓解主产区仓容压力。粮食产销区之间要进一步加强产销合作，督促有关企业认真履行已签订的粮食购销协议，支持主产区搞好粮食收购工作。要加强沟通协调，积极争取铁路、交通等部门的支持，做好粮食运输工作。对于粮食运输有困难的，要及时向国家有关部门反映，以便协调解决。
当前秋粮收购工作已进入关键阶段，做好今年的秋粮收购工作，落实好最低收购价政策，对于稳定粮食市场价格，保护种粮农民利益，促进粮食生产稳定发展具有重要意义。各地各有关部门要认真贯彻落实党的十六届五中全会精神，进一步提高认识，加强领导，认真研究解决秋粮收购工作中的困难和问题，确保秋粮收购工作的顺利进行。
